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商業(yè)秘密的保護戰(zhàn)略如何構(gòu)建

[日期:2009-06-05 ] 來源:互聯(lián)網(wǎng)  作者:佚名
 現(xiàn)代好比一場虛擬戰(zhàn)場的競爭力戰(zhàn)爭,企業(yè)商業(yè)秘密保護戰(zhàn)略便是這場戰(zhàn)爭的制勝因素之一。

  雖然現(xiàn)代企業(yè)已經(jīng)越來越重視對自有的保護,然而更多情況下,企業(yè)關(guān)注的只是已為大家所熟知的對專利、商標、著作權(quán)的保護,而忽略了對同屬范疇的,并且相對企業(yè)而言更為重要的企業(yè)商業(yè)秘密保護。

  可以說,對身處知識經(jīng)濟時代的現(xiàn)代企業(yè)而言,商業(yè)秘密是其企業(yè)財富和市場競爭力的核心體現(xiàn),企業(yè)必須建立自己的商業(yè)秘密保護機制,更確切地說,企業(yè)應(yīng)該將商業(yè)秘密保護提升到的高度予以重視和把握,因為在經(jīng)濟高度發(fā)展的競爭社會,喪失或泄露企業(yè)商業(yè)秘密意味著對企業(yè)的毀滅性顛覆。

  企業(yè)保護商業(yè)秘密戰(zhàn)略設(shè)定應(yīng)當依據(jù)商業(yè)秘密的特點進行,綜合運用管理、技術(shù)及法律的手段,構(gòu)建全方位、多層面的企業(yè)商業(yè)秘密保護機制。起來,企業(yè)商業(yè)秘密保護戰(zhàn)略應(yīng)當依照確定范圍——系統(tǒng)建制——全面救濟的思路予以部署。

  戰(zhàn)略一:確定范圍

  企業(yè)應(yīng)當綜合分析因保護力度而消耗的成本與被保護的商業(yè)秘密可能產(chǎn)生的經(jīng)濟效益,以確定最為適合的保護范圍。

  商業(yè)秘密作為的一種,其自身特征與專利保護、商標保護、著作權(quán)保護有著根本的差別。同時也正因為這種差別,使企業(yè)在保護自身的手段上獲得更大的選擇。以技術(shù)信息而言,在符合專利保護條件下,既可以申請專利保護,也可以采取商業(yè)秘密保護。至于選擇什么樣的保護手段則應(yīng)當根據(jù)企業(yè)的自身特點,及需要保護的內(nèi)容的不同而區(qū)別對待,以期達到最佳的保護效果。

  以商業(yè)秘密保護和專利保護比較而言,商業(yè)秘密的獨占性不是依靠任何專門法律而產(chǎn)生的,而只是依據(jù)保密措施而實際存在的,而專利權(quán)則由專利法直接賦予,不能靠當事人的行為而自然產(chǎn)生;商業(yè)秘密保護不能公開秘密信息,而專利保護必須公開;商業(yè)秘密不具有法定的排他性,而專利權(quán)人的獨占權(quán)具有法定的排他效力;商業(yè)秘密的保護期不固定,視權(quán)利人采取的保密措施等情況而定,而專利權(quán)的保護期限是固定的等等。

  所以,企業(yè)在確定保護的時候,應(yīng)當綜合考慮法律賦予的保護方式的不同性、秘密信息的特點、秘密信息可能獲得的經(jīng)濟效益等多種因素,對不同性質(zhì)的保密內(nèi)容予以不同的保護措施。

  戰(zhàn)略二:系統(tǒng)建制

  企業(yè)商業(yè)秘密保護戰(zhàn)略的部署依賴科學、健全的保密制度予以實施,下列幾類商業(yè)秘密的保護方式以供參考。

 首先,應(yīng)當通過多種方式培養(yǎng)員工的商業(yè)秘密保護意識。商業(yè)秘密的保護重點在于預防,應(yīng)采取必要的手段使商業(yè)秘密不能泄露給非應(yīng)掌握該商業(yè)秘密的任何人。所以使每個員工意識到商業(yè)秘密對企業(yè)是至關(guān)重要的無形資產(chǎn),樹立保密及防范意識是非常重要的。

  其次,要通過建立全面的保密制度,落實企業(yè)保護商業(yè)秘密戰(zhàn)略。對內(nèi)管理領(lǐng)域,應(yīng)當建立和健全企業(yè)商業(yè)秘密保護的規(guī)章及措施,確保秘密信息不致泄露。應(yīng)當在、程序管理、人員管理等不同方面予以建制,制度和措施至少應(yīng)當包括:建立企業(yè)商業(yè)秘密保護制度、設(shè)置商業(yè)秘密保護職能部門及區(qū)域、明確確定商業(yè)秘密的程序、建立載有商業(yè)秘密的文檔及電子制度、內(nèi)部制度、員工保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議、離職協(xié)議等等。

  對外領(lǐng)域,應(yīng)當在商業(yè)秘密的運用過程中,通過健全的商業(yè)秘密保護措施防止商業(yè)秘密的流失,在此過程中,應(yīng)當至少建立以下制度:制訂與商業(yè)合作伙伴合作開發(fā)或委托開發(fā)的商業(yè)秘密保密協(xié)議、建立企業(yè)生產(chǎn)、銷售、物流、階段保密制度、完善商業(yè)合同中的保密條款、制訂與企業(yè)商業(yè)伙伴之間的保密協(xié)議等等。

  戰(zhàn)略三:全面救濟

  因為我國目前尚未有專門的商業(yè)秘密保護法,關(guān)于商業(yè)秘密的保護規(guī)定分別以法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章等形式散見于各類法律法規(guī)之中,起來如下:

  從侵犯商業(yè)秘密的法律救濟途徑看,有民法上的救濟、行政法上的救濟、刑法上的救濟和勞動法上的救濟。

  從侵犯商業(yè)秘密的法律責任看,有民事責任、行政責任和刑事責任。

  從侵權(quán)商業(yè)秘密的歸責原則看,適用過錯責任原則。主觀過錯是行為人承擔民事責任的實質(zhì)要件。該過錯既包括故意,也包括過失。

  對于企業(yè)而言,應(yīng)以民法上的救濟為最基本和最主要。在商業(yè)秘密被侵犯后,通?梢赃x擇要求行為人承擔侵權(quán)或違約的民事責任。侵權(quán)責任的構(gòu)成需要滿足以下要素:行為人實施了侵犯商業(yè)秘密的行為;行為人給商業(yè)秘密權(quán)利人造成了損害。這種損害可以是物質(zhì)的,也可以是非物質(zhì)的;該侵權(quán)行為與損害事實之間有因果關(guān)系;行為人主觀上有過錯。

  就違約責任而言,違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密,即構(gòu)成違約。

  侵犯商業(yè)秘密民事責任的承擔方式,主要有停止侵害、排除妨礙、賠償損失、支付違約金、恢復名譽、榮譽等。其中,司法實踐中最常用的是賠償損失和支付違約金。在賠償損失方面,以賠償直接損失為原則。侵犯商業(yè)秘密民事賠償額的確定應(yīng)根據(jù)實際情況而定,損失可以計算的,賠償額即為該損失額;損失額難以計算的,賠償額為行為人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲利潤;損失額和利潤均難以計算的,應(yīng)堅持客觀、公平、合理的原則,參照同類經(jīng)營者、同類信息的平均獲利情況確定賠償數(shù)額。同時,商業(yè)秘密侵權(quán)人還應(yīng)當承擔被侵害的權(quán)利人因調(diào)查其侵犯商業(yè)秘密行為所支付的合理費用。

  侵犯商業(yè)秘密的行為發(fā)生后,企業(yè)首先應(yīng)當及時對被侵權(quán)的現(xiàn)狀進行全面調(diào)查,如侵權(quán)的具體手段、秘密是否已被公開、侵權(quán)所造成的損害后果等。其次,應(yīng)當根據(jù)企業(yè)的實際狀況和侵權(quán)的情形,選擇最佳的救濟途徑,如果因取證等原因造成的司法救濟途徑的成本太高,某些情況下,企業(yè)采取與侵權(quán)人協(xié)商,達成許可使用商業(yè)秘密協(xié)議的方式比訴訟救濟更為有效。再次,企業(yè)在救濟的過程中,還應(yīng)當考慮包括企業(yè)商業(yè)秘密的二次泄露、證據(jù)占有情況、企業(yè)聲譽等問題在內(nèi)的其他情況。無論如何,對侵犯商業(yè)秘密行為的迅速有效的反映,對任何一種侵權(quán)救濟方式而言都是至關(guān)重要的。

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